авторефераты диссертаций БЕСПЛАТНАЯ БИБЛИОТЕКА РОССИИ

КОНФЕРЕНЦИИ, КНИГИ, ПОСОБИЯ, НАУЧНЫЕ ИЗДАНИЯ

<< ГЛАВНАЯ
АГРОИНЖЕНЕРИЯ
АСТРОНОМИЯ
БЕЗОПАСНОСТЬ
БИОЛОГИЯ
ЗЕМЛЯ
ИНФОРМАТИКА
ИСКУССТВОВЕДЕНИЕ
ИСТОРИЯ
КУЛЬТУРОЛОГИЯ
МАШИНОСТРОЕНИЕ
МЕДИЦИНА
МЕТАЛЛУРГИЯ
МЕХАНИКА
ПЕДАГОГИКА
ПОЛИТИКА
ПРИБОРОСТРОЕНИЕ
ПРОДОВОЛЬСТВИЕ
ПСИХОЛОГИЯ
РАДИОТЕХНИКА
СЕЛЬСКОЕ ХОЗЯЙСТВО
СОЦИОЛОГИЯ
СТРОИТЕЛЬСТВО
ТЕХНИЧЕСКИЕ НАУКИ
ТРАНСПОРТ
ФАРМАЦЕВТИКА
ФИЗИКА
ФИЗИОЛОГИЯ
ФИЛОЛОГИЯ
ФИЛОСОФИЯ
ХИМИЯ
ЭКОНОМИКА
ЭЛЕКТРОТЕХНИКА
ЭНЕРГЕТИКА
ЮРИСПРУДЕНЦИЯ
ЯЗЫКОЗНАНИЕ
РАЗНОЕ
КОНТАКТЫ


Pages:   || 2 | 3 | 4 | 5 |   ...   | 6 |
-- [ Страница 1 ] --

КОНФЕРЕНЦИЯ ОРГАНИЗАЦИИ ОБЪЕДИНЕННЫХ НАЦИЙ

ПО ТОРГОВЛЕ И РАЗВИТИЮ

ТИПОВОЙ ЗАКОН О КОНКУРЕНЦИИ

Серия документов ЮНКТАД по проблематике законодательства

и политики в области конкуренции

ОРГАНИЗАЦИЯ ОБЪЕДИНЕННЫХ НАЦИЙ

КОНФЕРЕНЦИЯ ОРГАНИЗАЦИИ ОБЪЕДИНЕННЫХ НАЦИЙ

ПО ТОРГОВЛЕ И РАЗВИТИЮ

ТИПОВОЙ ЗАКОН О КОНКУРЕНЦИИ

Серия документов ЮНКТАД по проблематике законодательства

и политики в области конкуренции Существенные возможные элементы закона о конкуренции, комментарии и различные подходы в действующем законодательстве ОРГАНИЗАЦИЯ ОБЪЕДИНЕННЫХ НАЦИЙ Нью-Йорк и Женева, 2007 год ПРИМЕЧАНИЕ Употребляемые обозначения и изложение материала в настоящем издании не означают выражения со стороны секретариата Организации Объединенных Наций какого бы то ни было мнения относительно правового статуса той или иной страны, территории, города или района, или их властей, или относительно делимитации их границ.

Материалы, содержащиеся в настоящем издании, можно свободно цитировать или перепечатывать, однако при этом необходимо давать соответствующее уведомление, а также делать ссылку на номер документа. Экземпляр издания, содержащего цитируемый или перепечатываемый материал, следует направлять в секретариат ЮНКТАД.

TD/RBP/CONF.5/7/Rev. UNITED NATIONS PUBLICATIONS Sales. No. R.07.II.D. ISBN: 978-92-1-411022- © Организация Объединенных Наций, 2007 год Все права охраняются ii СОДЕРЖАНИЕ Стр.

ПРИМЕЧАНИЕ...................................................................................................................... ii Введение................................................................................................................................... vii ЧАСТЬ I Существенные возможные элементы закона о конкуренции НАЗВАНИЕ ЗАКОНА: Устранение ограничительной деловой практики или контроль за ней:........................................................................ СТАТЬЯ I Задачи или цель закона............................................................................... СТАТЬЯ II Определения и сфера применения............................................................ СТАТЬЯ III Ограничительные соглашения или договоренности.............................. СТАТЬЯ IV Действия или поведение, представляющие собой злоупотребление доминирующим положением на рынке..................................................... СТАТЬЯ V Уведомление................................................................................................ СТАТЬЯ VI Уведомление о слияниях, затрагивающих сконцентрированные рынки, проведение расследований и запрещение таких слияний....................... СТАТЬЯ VII Взаимосвязь между органом по вопросам конкуренции и регулирующими органами, включая секторальные регулирующие органы.

......................................................................................................... СТАТЬЯ VIII Некоторые возможные аспекты защиты прав потребителя............. СТАТЬЯ IX Административный орган и его организационная структура.............. СТАТЬЯ Х Функции и полномочия административного органа.............................. СТАТЬЯ XI Санкции и средства правовой защиты.................................................... СТАТЬЯ XII Обжалование.............................................................................................. СТАТЬЯ XIII Взыскание убытков.................................................................................... ЧАСТЬ II Комментарии к статьям типового закона и различные подходы в действующем законодательстве НАЗВАНИЕ ЗАКОНА: Устранение ограничительной деловой практики или контроль за ней:................................................................. КОММЕНТАРИИ К НАЗВАНИЮ ЗАКОНА И РАЗЛИЧНЫЕ ПОДХОДЫ В ДЕЙСТВУЮЩЕМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ..................................................................... СТАТЬЯ I Задачи или цель закона.............................................................................. GE.07-50828 (R) 090707 iii СОДЕРЖАНИЕ (продолжение) Стр.

КОММЕНТАРИИ К СТАТЬЕ I И РАЗЛИЧНЫЕ ПОДХОДЫ В ДЕЙСТВУЮЩЕМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ Задачи или цель закона................................................................ СТАТЬЯ II Определения и сфера применения............................................................. КОММЕНТАРИИ К СТАТЬЕ II И РАЗЛИЧНЫЕ ПОДХОДЫ В ДЕЙСТВУЮЩЕМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ Определения и сфера применения............................................... СТАТЬЯ III Ограничительные соглашения или договоренности............................... КОММЕНТАРИИ К СТАТЬЕ III И РАЗЛИЧНЫЕ ПОДХОДЫ В ДЕЙСТВУЮЩЕМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ Ограничительные соглашения или договоренности................. СТАТЬЯ IV Действия или поведение, представляющие собой злоупотребление доминирующим положением на рынке.................................................... КОММЕНТАРИИ К СТАТЬЕ IV И РАЗЛИЧНЫЕ ПОДХОДЫ В ДЕЙСТВУЮЩЕМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ Действия или поведение, представляющие собой злоупотребление доминирующим положением на рынке..................................................... СТАТЬЯ V Уведомление................................................................................................ КОММЕНТАРИИ К СТАТЬЕ V И РАЗЛИЧНЫЕ ПОДХОДЫ В ДЕЙСТВУЮЩЕМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ Уведомление.................................................................................. СТАТЬЯ VI Уведомление о слияниях, затрагивающих сконцентрированные рынки, проведение расследований и запрещение таких слияний........... КОММЕНТАРИИ К СТАТЬЕ VI И РАЗЛИЧНЫЕ ПОДХОДЫ В ДЕЙСТВУЮЩЕМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ Уведомление о слияниях, затрагивающих сконцентрированные рынки, проведение расследований и запрещение таких слияний.... СТАТЬЯ VII Взаимосвязь между органом по вопросам конкуренции и регулирующими органами, включая секторальные регулирующие органы......................................................................................................... СТАТЬЯ VIII Возможные аспекты защиты прав потребителя................................. КОММЕНТАРИИ К СТАТЬЕ VIII И РАЗЛИЧНЫЕ ПОДХОДЫ В ДЕЙСТВУЮЩЕМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ Возможные аспекты защиты прав потребителя................... СТАТЬЯ IX Административный орган и его организационная структура............. КОММЕНТАРИИ К СТАТЬЕ IX И РАЗЛИЧНЫЕ ПОДХОДЫ В ДЕЙСТВУЮЩЕМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ Административный орган и его организационная структура................................................................................................................................ iv СОДЕРЖАНИЕ (продолжение) Стр.

СТАТЬЯ Х Функции и полномочия административного органа.............................. КОММЕНТАРИИ К СТАТЬЕ X И РАЗЛИЧНЫЕ ПОДХОДЫ В ДЕЙСТВУЮЩЕМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ Функции и полномочия административного органа................ СТАТЬЯ ХI Санкции и средства правовой защиты.................................................... КОММЕНТАРИИ К СТАТЬЕ XI И РАЗЛИЧНЫЕ ПОДХОДЫ В ДЕЙСТВУЮЩЕМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ Санкции и средства правовой защиты...................................... СТАТЬЯ ХII Обжалование.............................................................................................. КОММЕНТАРИИ К СТАТЬЕ XII И РАЗЛИЧНЫЕ ПОДХОДЫ В ДЕЙСТВУЮЩЕМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ Обжалование................................................................................ СТАТЬЯ ХIII Взыскание убытков.................................................................................... КОММЕНТАРИИ К СТАТЬЕ XIII И РАЗЛИЧНЫЕ ПОДХОДЫ В ДЕЙСТВУЮЩЕМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ Взыскание убытков...................................................................... ПРИЛОЖЕНИЯ........................................................................................................................ v Введение Межправительственная группа экспертов по законодательству и политике в области i) конкуренции на своей седьмой сессии, проходившей 31 октября – 2 ноября 2006 года, попросила секретариат ЮНКТАД продолжать издавать в качестве несессионного документа и разместить на своем вебсайте дополнительно пересмотренный и обновленный вариант типового закона о конкуренции на основе материалов, которые должны были быть получены от государств-членов не позднее 31 января 2007 года.

В соответствии с указаниями, сформулированными на седьмой сессии, подготовлен ii) документ TD/RBP/Conf.5/7 на основе замечаний в отношении типового закона, полученных от государств-членов в письменной форме в 2006 и 2007 годах1. Он представляет собой пересмотренный вариант типового закона о конкуренции в варианте 2004 года (TD/RBP/Conf.5/7/Rev.2, в продаже под номером 04.11.D.26), и конкретно части II, озаглавленной "Проект комментариев к возможным элементам конкурентного законодательства типового закона или законов". Вместе с тем в ряде полученных комментариев не содержалось предложений о внесении конкретных изменений в часть II, но при этом поднимались общие вопросы или высказывались мысли о возможных путях дальнейшего пересмотра типового закона, которые излагаются ниже. Перу подчеркивает сходство типового закона и законодательства этой страны в ряде областей, упоминая также различия между правоприменительными подходами европейских стран и Соединенных Штатов. Сербия отмечает, что типовой закон можно рассматривать в качестве содержательной успешной модели, поскольку в нем удалось увязать все предложения и рекомендации, высказанные экспертами развитых стран и стран с переходной экономикой, а также тех стран (независимо от стадии их развития), где концепция необходимости защиты конкуренции и понимание такой необходимости только зарождаются. По мнению Сербии, особое значение следует придавать отношениям между регулирующими органами (в том числе секторальными) и органами по вопросам конкуренции, консультативной роли органов по вопросам конкуренции и подробно проработанному определению регулирования, а также положениям, касающимся взыскания убытков в судебных исках. Комиссия ЕС, не высказывая конкретных замечаний по типовому закону, предложила, чтобы ЮНКТАД предусмотрела проведение совещания по его обсуждению для анализа вопроса о том, какие элементы типового закона нуждаются в обновлении/изменении. Венгрия также предложила провести пересмотр типового закона в два этапа: на первом этапе соображения государств – членов ЮНКТАД и соответствующих организаций относительно пересмотра можно было бы включить в типовой закон, с тем чтобы в полной мере проиллюстрировать всю проблематику предстоящего анализа, создав, таким образом, основу для окончательных предложений относительно того, что, возможно, будет или не будет полезно упомянуть по поводу законодательства по вопросам конкуренции в будущем пересмотренном варианте типового закона.

vii ЧАСТЬ I Существенные возможные элементы закона о конкуренции НАЗВАНИЕ ЗАКОНА:

Устранение ограничительной деловой практики или контроль за ней:

Антимонопольный закон;

Закон о конкуренции СТАТЬЯ I Задачи или цель закона Контроль или ликвидация ограничительных соглашений и договоренностей между предприятиями или проведения слияний и приобретения доминирующего положения на рынке или злоупотребления им, которые ограничивают доступ к рынкам или иным образом неправомерно сдерживают конкуренцию, оказывая отрицательное влияние на внутреннюю или международную торговлю или экономическое развитие.

СТАТЬЯ II Определения и сфера применения Определения I.

а) "Предприятия" означают фирмы, товарищества, корпорации, компании, ассоциации и другие юридические лица, независимо от того, созданы ли они или контролируются ли они частными лицами или государством, занимающиеся коммерческой деятельностью, включая их отделения, дочерние предприятия, филиалы или другие образования, прямо или косвенно контролируемые ими.

"Доминирующее положение на рынке" означает такую ситуацию, когда какое-либо b) предприятие, действующее либо самостоятельно, либо совместно с несколькими другими предприятиями, обладает возможностью контролировать соответствующий рынок конкретного товара или услуги либо группы товаров или услуг.

с) "Слияния и приобретения" означают ситуации, в которых между двумя или более предприятиями осуществляется юридически законная операция, посредством которой компании законным образом объединяют право собственности на активы, прежде контролировавшиеся раздельно. Эти ситуации включают поглощения, сконцентрированные совместные предприятия и иные формы приобретения контроля, такие, как переплетение директоратов.

"Соответствующий рынок" означает общие условия, в которых происходит товарообмен d) между продавцами и покупателями, и подразумевает определение границ, очерчивающих группы продавцов и покупателей товаров, в пределах которых существует вероятность ограничения конкуренции. Он требует определения товарных и географических границ, в пределах которых происходит взаимодействие между конкретными группами товаров, покупателей и продавцов в целях установления цены и размеров производства. Он должен включать все в разумной степени взаимозаменяемые товары или услуги и всех находящихся рядом конкурентов, к которым в ближайшее время могут обратиться потребители, если ограничение или злоупотребление приведет к достаточно значительному росту цен.

Сфера применения II.

а) Применяется ко всем определенным выше предприятиям в отношении всех их коммерческих соглашений, действий или сделок, касающихся товаров, услуг или интеллектуальной собственности.

Типовой закон о конкуренции Применяется в отношении всех физических лиц, которые, действуя в своем личном b) качестве владельца, руководителя или работника предприятия, санкционируют, осуществляют или способствуют осуществлению ограничительной практики, запрещенной законом.

с) Не применяется в отношении суверенных действий собственно государства или местных властей, а также действий предприятий или физических лиц, которые находятся под принуждением или надзором государства, либо местных властей или государственных органов, действующих в рамках делегированных им полномочий.

СТАТЬЯ III Ограничительные соглашения или договоренности Запрещение следующих соглашений между конкурирующими или потенциально I.

конкурирующими фирмами независимо от того, являются ли такие соглашения письменными или устными, официальными или неофициальными:

а) соглашения, устанавливающие цены или иные условия продажи, в том числе в международной торговле;

участие в торгах по тайному сговору;

b) с) соглашения о распределении рынков или покупателей;

ограничение производства или продажи, в том числе путем установления квот;

d) е) сговор об отказе от осуществления закупок;

сговор об отказе от осуществления поставок;

f) коллективный отказ в присоединении к договоренности или ассоциации, имеющей g) решающее значение для конкуренции.

Разрешение или изъятия II.

В отношении практики, подпадающей под пункт I, могут быть предоставлены разрешение или изъятия в случае, если заблаговременно направляется должное уведомление и если фирмы, ее применяющие, действуют в условиях эффективной конкуренции, при условии, что должностные лица органов по вопросам конкуренции придут к заключению, что соглашение в целом будет иметь чистый положительный эффект для общества.

СТАТЬЯ IV Действия или поведение, представляющие собой злоупотребление доминирующим положением на рынке Запрещение действий или поведения, включающих злоупотребление доминирующим положением I.

на рынке или приобретение такого положения и злоупотребление им Запрещение действий или поведения, включающих злоупотребление доминирующим положением на рынке или приобретение такого положения и злоупотребление им:

когда предприятие, действуя либо самостоятельно, либо совместно с несколькими i) другими предприятиями, обладает возможностью контролировать соответствующий рынок конкретного товара или услуги либо группы товаров или услуг;

Типовой закон о конкуренции когда такие действия или поведение доминирующего предприятия ограничивают доступ к ii) соответствующему рынку или иным образом неправомерно сдерживают конкуренцию, что оказывает или может оказать отрицательное влияние на торговлю или экономическое развитие.

Действия или поведение, считающиеся злоупотреблением:

II.

а) хищническое поведение по отношению к конкурентам, например использование цен ниже себестоимости для устранения конкурентов;

установление дискриминационных (т.е. неоправданно дифференцированных) цен или b) условий при поставке или закупке товаров или услуг, в том числе посредством использования политики ценообразования в сделках между дочерними предприятиями, которые устанавливают завышенную или заниженную цену на покупаемые или поставляемые товары или услуги по сравнению с ценами аналогичных или сопоставимых сделок с предприятиями, не являющимися дочерними;

с) установление цен, по которым проданные товары могут перепродаваться, включая импортированные и экспортированные товары;

ограничения на импорт товаров, которые на законных основаниях были отмечены за d) границей товарным знаком, идентичным или подобным товарному знаку, который защищен применительно к идентичным или подобным товарам в импортирующей стране, в тех случаях, когда данные товарные знаки имеют одно и то же происхождение, т.е. принадлежат одному владельцу или используются предприятиями, являющимися взаимозависимыми с экономической, организационной, управленческой или юридической точек зрения, и когда цель таких ограничений состоит в поддержании искусственно завышенных цен;

е) если не поставлена задача достижения таких законных коммерческих целей, как обеспечение качества, безопасности, надлежащего распределения или предоставления услуг:

частичный или полный отказ вести дела на обычных коммерческих условиях i) предприятия;

установление зависимости между поставками конкретных товаров или услуг и ii) согласием на ограничения в отношении распределения или производства конкурирующих или других товаров;

установление ограничений в отношении того, где, или кому, или в какой форме, или iii) в каких количествах поставляемые или иные товары могут быть перепроданы или экспортированы;

установление зависимости между поставками конкретных товаров или услуг и iv) закупкой других товаров или услуг у поставщика или назначенного им лица;

Разрешение или изъятия III.

В отношении действий, практики или сделок, не запрещенных полностью законом, могут быть предоставлены разрешение или изъятия, если о них направляется уведомление, как это предусмотрено в статье 7, до того, как они вступают в силу, если все соответствующие факты достоверно сообщаются компетентным органам, если затрагиваемым сторонам предоставляется возможность быть выслушанными и если после этого признается, что предлагаемое поведение, которое при необходимости изменяется или регулируется, будет соответствовать целям закона.

Типовой закон о конкуренции СТАТЬЯ V Уведомление Уведомление, представляемое предприятиями I.

Если виды практики подпадают под действие статей 3 и 4 и не запрещены прямо и, 1.

следовательно, существует возможность получить разрешение на осуществление такой практики, предприятия могут быть обязаны уведомить административный орган об этой практике, представив всю требуемую детальную информацию.

Уведомление может быть представлено административному органу всеми соответствующими 2.

сторонами или одной или несколькими из сторон, выступающими от имени других, или какими-либо лицами, должным образом уполномоченными выступать от их имени.

Когда предприятие или лицо является стороной ограничительных соглашений на равных 3.

условиях с рядом других сторон, уведомление может быть представлено об одном соглашении, при условии, что указаны также подробности, касающиеся всех сторон или предполагаемых сторон этих соглашений.

Административному органу может быть представлено уведомление (в течение ( ) дней/месяцев 4.

со дня события) (немедленно), когда любое соглашение, договоренность или ситуация, о которых было сделано уведомление в соответствии с положениями закона, либо подверглись изменению в отношении условий или в отношении сторон, либо прекратили свое действие (по любым причинам, за исключением истечения срока действия), либо были ликвидированы, или когда произошло существенное изменение ситуации.

Предприятиям может быть предоставлена возможность обращаться за разрешением на 5.

соглашения или договоренности, подпадающие под действие статей 3 и 4 и существующие на дату вступления в силу закона, при условии представления уведомления о них в течение (( ) дней/месяцев) после этой даты.

Вступление в силу соглашений, о которых были представлены уведомления, может зависеть от 6.

получения разрешения или от истечения периода времени, установленного для подобного разрешения, или же они временно вступают в силу после представления уведомления.

Все соглашения или договоренности, о которых не были представлены уведомления, могут 7.

подпадать под все предусмотренные законом санкции, а не просто подлежать пересмотру, если в дальнейшем они будут выявлены и сочтены незаконными.

Решение административного органа II.

Вынесение административным органом решения (в течение ( ) дней/месяцев после получения 1.

полного уведомления о всех деталях) об отказе в выдаче разрешения, предоставлении разрешения или его предоставлении в зависимости от выполнения в необходимых случаях условий и обязательств.

Процедура периодического рассмотрения предоставленных разрешений каждые ( ) месяцев/лет 2.

с возможностью продления, временного прекращения или продления в зависимости от выполнения условий и обязательств.

Можно предусмотреть возможность отзыва разрешения, если, например, административному 3.

органу становится известно, что:

а) обстоятельства, обусловившие предоставление разрешения, уже не существуют;

Типовой закон о конкуренции предприятия не выполнили условия и обязательства, установленные в качестве условия b) для предоставления разрешения;

с) информация, представленная при запросе разрешения, была ложной или вводящей в заблуждение.

СТАТЬЯ VI Уведомление о слияниях, затрагивающих сконцентрированные рынки, проведение расследований и запрещение таких слияний Уведомление I.

О слияниях, поглощениях, создании совместных предприятий или иных формах приобретения контроля, включая переплетение директоратов, независимо от их горизонтального, вертикального или конгломератного характера, должны направляться уведомления в тех случаях, когда:

как минимум одно из таких предприятий учреждено в данной стране;

и i) получаемая в результате этого доля на рынке данной страны или на любой значительной ii) его части, касающаяся любого товара или услуги, может привести к приобретению предприятием рыночного влияния, особенно в отраслях, где высока степень рыночной концентрации, где существуют барьеры на пути проникновения на рынок и где ощущается нехватка заменителей товаров, поставляемых фирмами, чье поведение является объектом рассмотрения.

Запрещение II.

Слияния, поглощения, создание совместных предприятий или иные формы приобретения контроля, включая переплетение директоратов, независимо от их горизонтального, вертикального или конгломератного характера, должны запрещаться в тех случаях, когда:

предлагаемая операция существенно расширяет возможности для использования i) рыночного влияния (например, способна обеспечить возможность фирме или группе фирм, действующих совместно, с выгодой для себя поддерживать цены на уровнях выше конкурентного на протяжении продолжительного периода);

и получаемая в результате этого доля на рынке данной страны или на любой значительной ii) его части, касающаяся любого товара или услуги, приведет к приобретению фирмой доминирующего положения или к значительному ослаблению конкуренции на рынке, где доминирует очень небольшое число фирм.

Процедура проведения расследований III.

Положения о санкционировании расследований в случае слияний, поглощений, создания совместных предприятий или иных форм приобретения контроля, включая переплетение директоратов, независимо от их горизонтального, вертикального или конгломератного характера, которые могут повредить конкуренции, могут быть закреплены в нормативном документе, касающемся форм концентрации.

В частности, ни одна фирма в случаях, подпадающих под положения предшествующих подразделов, не должна производить слияния до истечения …-дневного периода ожидания с даты подтверждения получения уведомления, если только орган по вопросам конкуренции не сокращает Типовой закон о конкуренции указанного периода или не продлевает его на дополнительный срок, не превышающий …дней, с согласия заинтересованных фирм в соответствии с положениями возможных элементов статьи 7, излагаемых ниже. Такому органу могут быть предоставлены полномочия требовать предоставления документов или свидетельств от сторон и от предприятий, действующих на затрагиваемом соответствующем рынке или занимающихся таким же профилем коммерческой деятельности, с условием, что стороны теряют дополнительное время, если их ответ поступает с запозданием.

Если в ходе полномасштабных слушаний в органе по вопросам конкуренции или в суде принимается решение против такой операции, то приобретения или слияния могут быть блокированы или даже аннулированы в любых случаях, когда они могут привести к существенному ослаблению конкуренции в рамках определенного профиля коммерческой деятельности на территории данной страны или на значительной части соответствующего рынка в пределах такой страны.

СТАТЬЯ VII Взаимосвязь между органом по вопросам конкуренции и регулирующими органами, включая секторальные регулирующие органы Консультативная роль органов по вопросам конкуренции в области регулирования и реформы I.

системы регулирования Экономические и административные нормы регулирования органов исполнительной власти, органов местного самоуправления или органов, которым делегировало свои полномочия правительство, особенно в тех случаях, когда такое регулирование касается секторов, в которых действуют инфраструктурные отрасли, должны до их принятия подвергаться прозрачной процедуре рассмотрения со стороны органов по вопросам конкуренции. Особенно это касается тех случаев, когда такие нормы ограничивают самостоятельность и свободу действий хозяйствующих субъектов и/или создают дискриминирующие или, напротив, благоприятствующие условия деятельности отдельных фирм, будь то государственных или частных, и/или когда они имеют или могут иметь своим результатом ограничение конкуренции и/или ущемление интересов фирм или граждан.

В частности, органам по вопросам конкуренции следует анализировать с экономической точки зрения, в том числе с точки зрения общественных интересов, нормативные барьеры для конкуренции, закрепленные в экономических и административных нормах регулирования.

Определение регулирования II.

"Регулирование" означает различные инструменты, с помощью которых правительство устанавливает определенные требования для предприятий и граждан. Таким образом, оно охватывает законы, официальные и неофициальные распоряжения, административные инструкции и иные регулирующие нормы, принимаемые на всех уровнях исполнительной власти, а также правила, устанавливаемые неправительственными или профессиональными органами саморегулирования, которым правительства делегировали регулирующие полномочия.

Определение нормативных барьеров на пути конкуренции III.

В отличие от структурных и стратегических барьеров на пути проникновения на рынок, нормативные барьеры являются следствием актов или действий государственных органов исполнительной власти, органов местного самоуправления и неправительственных органов или органов саморегулирования, которым правительства делегировали регулирующие полномочия. К их числу относятся административные барьеры на пути проникновения на рынок, исключительные права, сертификаты, лицензии и другие разрешения на занятие коммерческой деятельностью.

Типовой закон о конкуренции

Защита общественных интересов IV.

Независимо от характера и связи с рынком некоторые услуги, оказываемые частными или государственными фирмами, могут, по заключению правительств, представлять общественный интерес. Соответственно для поставщиков услуг, представляющих общественный интерес, могут устанавливаться специфические обязательства, например гарантировать всеобщий доступ к различным видам качественных услуг по приемлемым ценам. Эти обязательства, которые относятся к сфере социально-экономических норм регулирования, должны устанавливаться на основе прозрачности.

СТАТЬЯ VIII Некоторые возможные аспекты защиты прав потребителя В ряде стран законодательство в области защиты прав потребителя и законодательство об ограничительной деловой практике являются раздельными.

СТАТЬЯ IX Административный орган и его организационная структура Создание административного органа и его название.

1.

Состав органа, включая председательство в нем и число его членов, порядок их назначения, 2.

включая орган, ответственный за их назначение.

Квалификация назначенных лиц.

3.

Срок пребывания в должности председателя и членов административного органа в течение 4.

указанного периода времени с возможностью или без возможности повторного назначения, а также порядок заполнения вакансий.

Смещение с должности членов органа.

5.

Возможный иммунитет членов от судебного преследования или любых исков, касающихся 6.

выполнения ими своих обязанностей или осуществления своих функций.

Назначение необходимого персонала.

7.

СТАТЬЯ Х Функции и полномочия административного органа Функции и полномочия административного органа могут включать (в качестве примера):

I.

а) проведение проверок и расследований, в том числе в результате получения жалоб;

принятие необходимых решений, включая наложение санкций, или представление b) рекомендаций на этот счет ответственному министру;

с) проведение исследований и опубликование докладов, а также информирование общественности;

подготовка бланков и ведение реестра или реестров уведомлений;

d) е) составление и опубликование правил;

Типовой закон о конкуренции оказание содействия при подготовке законодательства об ограничительной деловой f) практике или по смежным вопросам регулирования и политики в области конкуренции, при внесении изменений в такое законодательство или при его пересмотре;

содействие обмену информацией с другими государствами.

g) Конфиденциальность:

II.

Обеспечение разумных мер для защиты конфиденциального характера информации, 1.

полученной от предприятий и содержащей охраняемую законом коммерческую тайну.

Обеспечение неразглашения сведений о лицах, которые предоставляют информацию органам, 2.

занимающимся вопросами конкуренции, и которым нужна конфиденциальность для защиты от ответных экономических мер.

Защита конфиденциального характера обсуждений на правительственном уровне в отношении 3.

текущих или еще не решенных вопросов.

СТАТЬЯ XI Санкции и средства правовой защиты Наложение соответствующих санкций за:

I.

нарушение положений закона;

i) невыполнение решений или постановлений административного органа или ii) соответствующего судебного органа;

непредставление требуемой информации или документации в пределах установленного iii) срока;

представление информации или выступление с заявлениями, которые, как известно iv) предприятию или как оно имеет основания полагать, являются ложными или вводящими в заблуждение с точки зрения существа.

Санкции могли бы включать:

II.

штрафы (соразмерно утаиванию, тяжести и очевидной незаконности правонарушений i) или с учетом незаконной прибыли, полученной в результате рассматриваемой деятельности);

лишение свободы (в случаях грубого и намеренного серьезного нарушения закона или ii) правоприменительного постановления физическим лицом);

временные постановления или запреты;

iii) постоянные или долгосрочные постановления о прекращении и недопущении или об iv) исправлении нарушения посредством позитивного поведения, публичного сообщения или извинения и т.д.;

изъятие активов (в отношении завершенных слияний или приобретений) или v) расторжение (в отношении некоторых слияний, приобретений или ограничительных контрактов);

Типовой закон о конкуренции возмещение ущерба пострадавшим потребителям;

vi) использование административного или судебного решения о незаконности в качестве vii) доказательства рrіmа fасіе в отношении ответственности по всем искам потерпевших.

СТАТЬЯ XII Обжалование Ходатайство о пересмотре административным органом его решений в свете изменившихся 1.

обстоятельств.

Предоставление возможности любому предприятию или отдельному лицу в течение ( ) дней 2.

обжаловать (в соответствующий судебный орган) решение административного органа в его совокупности или в какой-либо его части (или) по любому существенному вопросу права.

СТАТЬЯ XIII Взыскание убытков Предоставление лицу или государству, выступающему от имени такого лица, или предприятию, которые понесли убытки или потери в результате действия или бездействия со стороны какого-либо предприятия или отдельного лица в нарушение положений закона, права на возмещение суммы убытков или потерь (включая издержки и проценты) путем возбуждения судебного иска в соответствующем судебном органе.

ЧАСТЬ II Комментарии к статьям типового закона и различные подходы в действующем законодательстве Типовой закон о конкуренции В соответствии с согласованными выводами Специального совещания экспертов по пересмотру 1.

типового закона о конкуренции, состоявшегося в Женеве 19 февраля 2003 года, секретариат подготовил пересмотренные комментарии к проекту возможных элементов и изложил различные подходы в действующем законодательстве для статей закона о конкуренции, содержащихся в части I, с учетом последних тенденций на международном уровне.

НАЗВАНИЕ ЗАКОНА:

Устранение ограничительной деловой практики или контроль за ней:

Антимонопольный закон;

Закон о конкуренции КОММЕНТАРИИ К НАЗВАНИЮ ЗАКОНА И РАЗЛИЧНЫЕ ПОДХОДЫ В ДЕЙСТВУЮЩЕМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ В проекте возможных элементов статей рассматриваются три варианта названия закона, а 2.

именно: "Устранение ограничительной деловой практики или контроль за ней"2, "Антимонопольный закон"3 и "Закон о конкуренции"4.

В настоящее время какого-либо единого стандарта для названия законов о конкуренции не 3.

существует. Различия в названиях, как правило, отражают цели закона и его место в иерархии законодательства, а также правовые традиции соответствующих стран. Один из органов по вопросам конкуренции высказал мысль о том, что название "Устранение ограничительной деловой практики или контроль за ней" не отражает ситуации, когда орган по вопросам конкуренции также дает заключения относительно ограничивающего или деформирующего конкуренцию законодательства и что дефиниция термина "антимонопольный" несколько ограничительна;

соответственно, по его мнению, название "Закон о конкуренции" лучше отражает всю сферу применения любого закона о конкуренции5. Во вставке 1 перечисляются законы о конкуренции, принятые в большинстве государств - членов Организации Объединенных Наций, с указанием года их принятия и в соответствующих случаях года их пересмотра или принятия нового закона. Примеры названий действующих законов о конкуренции приводятся в приложении I к настоящим комментариям.

Типовой закон о конкуренции Вставка Законы о конкуренции в государствах - членах Организации Объединенных Наций и других образованиях (с указанием года принятия) Африка Азия и Океания Страны с переходной Латинская Америка и Страны ОЭСР экономикой Карибский бассейн Алжир (1995, 2003 годы) Аргентина (1980, 1999 годы и Австралия (1974 год) Вьетнам (2004 год) Азербайджан** пересм. в 2001 году) Бенин (1994 год, пересм. 2001 и Индия (1969, 2002 годы) Армения (2000 год) Австрия (1988, 2002, 2005 годы) 2002 годов, применимо Боливия* законодательство ЗАЭВС) Бельгия (1991, 1999, 2002, 2005 годы) Индонезия (1999 год) Беларусь** Бразилия (пересм. в Ботсвана* Венгрия (1990, 1996 годы, последний Иордания (2004 год) Болгария (1991 год) 1994 году, пересм. в пересм. в 2005 году) 2002 году) Буркина-Фасо (1994 год, пересм.

2001 и 2002 годов. Применимо Китай (1993 год) Грузия** Германия (1957 год, пересм. в законодательство ЗАЭВС) и 2005 году) Венесуэла (1991 год) Китайская провинция Казахстан** Габон (1998 год). Применимо Греция (1977 год, пересм. в 1995 году) Тайвань (1992 год) Гватемала* законодательство ЗАЭВС Кыргызстан** Дания (1997 год, пересм. в 2002 году) Малайзия* Гондурас* Гана* Литва (1992 год) Европейский Союз (1957 год) Пакистан (1970 год) Доминиканская Республика* Египет (2005 год) (1978 год) Монголия (1993 год) Ирландия (1991 год, пересм. в Сингапур (2006 год) Колумбия (1992 год) Замбия (1994 год) и 2002 годах) Республика Молдова Зимбабве (1996 год, пересм. Коста-Рика (1992, 1994 годы) Испания (1989 год, последний Таиланд (1979 и (1992 год)** 2001 года) пересмотр в 2003 году) 1999 годы) Российская Федерация (1991, Никарагуа (2006 год) Камерун Италия (1990, 2005, 2006 годы) Фиджи (1993 год) 1995 и 2006 годы) Панама (1996 год) Кения (1988 год) Канада (1889, 1985 годы) Филиппины* Румыния (1996 год) Парагвай* Кот-д'Ивуар. Применимо Латвия (2002 год) Шри-Ланка (1987 год) Словения (1991 год) законодательство ЗАЭВС Люксембург (1970 год, пересм.

Перу (1990 год) Лесото* в 1993 году) Таджикистан (2005 год)** Сальвадор* Маврикий* Мальта (2002 год) Туркменистан** Тринидад и Тобаго (2006 год) Малави (1998 год) Мексика (1992 год) Узбекистан Чили (1973 год, пересм.

Мали (1998 год) Нидерланды (1997 год) Украина (2001 год) в 1980 году, пересм. в 2002 году) Марокко (1999 год) Новая Зеландия (1986 год) Хорватия (1995 год) Намибия (2003 год) Норвегия (1993, 2004 годы) Ямайка (1993 год) Объединенная Республика Польша (1990 и 2004 годы) Танзания (1994 год)*** (пересм. 2002 года) Португалия (1993, 2003 годы) Свазиленд* Республика Корея (1980 год, пересм.

в 2004 году) Сенегал (1994 год). Применимо законодательство ЗАЭВС Словакия (1991, 2001, 2002 годы) Того* Соединенное Королевство (1890 год, пересм. в 1973, 1980, 1998 и Тунис (1991 год) 2002 годах) Центральноафриканская Соединенные Штаты (1890 год, Республика. Применимо пересм. в 1976 году) законодательство ЗАЭВС Турция (1994, 2003-4, 2005 годы) Южная Африка (1955 год, Финляндия (1992 год, пересм.

поправки внесены в 1979, 1998 и в 2001 году) 2000 годах) Франция (1977 год, пересм. в 1986 и КОМЕСА 2001 годах) ЮЕМОА (1994, 2002 годы) Чешская Республика (1991 год, пересм. в 2001 году) КАРИКОМ Швейцария (1985 год, пересм. в МЕРКОСУР 1995 и 2004 годах****) Швеция (1993 год) Япония (1947 год, пересм. в 1998 и 2005 годах) Закон о конкуренции в стадии подготовки.

* Большинство стран СНГ создали антимонопольные комитеты в составе министерства экономики или финансов.

** Бюро по вопросам добросовестной торговой практики учреждено в январе 1999 года.

*** Описанием указанного последнего варианта содержится в сообщении FF 2002, 1911 (Сообщение Федерального совета, **** www.admin.ch/ch/f/ff/2002/1911.pdf).

Типовой закон о конкуренции СТАТЬЯ I Задачи или цель закона Контроль или ликвидация ограничительных соглашений и договоренностей между предприятиями или проведения слияний и приобретения доминирующего положения на рынке или злоупотребления им, которые ограничивают доступ к рынкам или иным образом неправомерно сдерживают конкуренцию, оказывая отрицательное влияние на внутреннюю или международную торговлю или экономическое развитие.

КОММЕНТАРИИ К СТАТЬЕ I И РАЗЛИЧНЫЕ ПОДХОДЫ В ДЕЙСТВУЮЩЕМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ Задачи или цель закона Контроль или ликвидация ограничительных соглашений и договоренностей между предприятиями или проведения слияний и приобретения доминирующего положения на рынке или злоупотребления им, которые ограничивают доступ к рынкам или иным образом неправомерно сдерживают конкуренцию, оказывая отрицательное влияние на внутреннюю или международную торговлю или экономическое развитие 4. Данная статья была сформулирована в соответствии с пунктом 2 раздела Е Комплекса принципов и правил, содержащим основополагающий принцип, на основе которого государства должны строить свои соответствующие законодательные акты о деловой практике. Как и в разделе А Комплекса принципов и правил, государства могут предусматривать и другие конкретные цели закона, такие, как налаживание, поощрение и защита конкуренции;

контроль за концентрацией капитала и/или экономического влияния;

поощрение инноваций;

защита и поощрение благосостояния общества и, в частности, интересов потребителей и т.д. Они также могут учитывать влияние ограничительной деловой практики на их торговлю и развитие.

5. Подходы, применяемые в законодательстве различных стран, включают, например, следующие цели: в Алжире: "организация и поощрение свободной конкуренции и определение правил ее защиты с целью стимулирования экономической эффективности и доверия потребителей";

в Армении целью закона является "защищать и поощрять экономическую конкуренцию, обеспечивать надлежащую среду для добросовестной конкуренции, развития коммерческой деятельности и защиты прав потребителей в Республике Армении" (статья 1, закон Республики Армении о защите экономической конкуренции);

в Канаде: "поддерживать и поощрять конкуренцию в Канаде в целях стимулирования эффективности канадской экономики и ее способности к адаптации, расширения возможностей канадского участия на мировых рынках, с признанием в то же время роли иностранной конкуренции в Канаде, для обеспечения того, чтобы мелкие и средние предприятия имели равные возможности для участия в канадской экономике, и для предоставления потребителям конкурентных цен и выбора товаров"6;

в Дании закон имеет целью "поощрять эффективное распределение ресурсов посредством реальной конкуренции";

в Эстонии целью эстонского закона о конкуренции является защита конкуренции в интересах свободного предпринимательства в сфере добычи природных ресурсов, производства изделий и оказания услуг, приобретения и реализации изделий и услуг (нижеименуемых товарами), а также недопущения и устранения предупреждения, сдерживания или ограничения (нижеименуемых ограничением) конкуренции в других сферах хозяйственно-экономической деятельности (статья 1);

в Габоне:

"обеспечивать свободу цен и торговли;

не допускать какой-либо антиконкурентной практики;

гарантировать прозрачность коммерческих операций;

регулировать экономическую концентрацию;

устранять препятствия для свободной игры конкуренции" (Габон)7. В Индии, согласно закону о конкуренции 2002 года, цель состоит в том, чтобы "принимая во внимание интересы экономического развития страны… не допускать практику, влекущую неблагоприятные последствия для конкуренции, поощрять и поддерживать конкуренцию на рынках, защищать интересы потребителей и обеспечивать свободу торговли для участников рынка в Индии и по связанным с этим или вытекающим из этого вопросам"8;

в Венгрии - "поддерживать конкуренцию на рынке, Типовой закон о конкуренции обеспечивающую экономическую эффективность и социальный прогресс"9;

в Монголии "регулировать отношения, связанные с запрещением и ограничением государственного контроля за конкуренцией хозяйствующих субъектов на рынке и монополистической и иной деятельности, препятствующей добросовестной конкуренции"10;

в Норвегии - "поощрять конкуренцию и тем самым способствовать эффективному использованию ресурсов общества… особое внимание должно уделяться интересам потребностей";

в Панаме - "защищать и гарантировать процесс свободной экономической конкуренции и свободного состязания, устраняя монополистическую практику и другие ограничения эффективного функционирования рынков и услуг, а также защищать высшие интересы потребителей"11;

в Перу - "устранять монополистическую, контрольную и ограничительную практику, затрагивающую свободу конкуренции, и обеспечивать развитие частной инициативы на благо потребителей"12;

в Российской Федерации - "обеспечение единства экономического пространства, свободного перемещения товаров, поддержки конкуренции, свободы экономической деятельности на территории Российской Федерации и создание условий для эффективного функционирования товарных рынков";

в Испании цели закона (Закон 16/1989 о защите конкуренции) выделены в "Изложении целей": конкуренция как руководящий принцип любой рыночной экономики является существенно необходимым компонентом модели экономической организации нашего общества и, применительно к индивидуальным свободам, представляет собой первую и важнейшую форму проявления свободного предпринимательства.

Ввиду этого защита конкуренции в соответствии с требованиями общего состояния экономики и, в соответствующих случаях, планирования должна пониматься в качестве одного из мандатов государственных органов, непосредственно связанных со статьей 38 Конституции13;

в Швеции "ликвидировать препятствия на пути эффективной конкуренции в области производства товаров, услуг и других продуктов и торговли ими и принимать меры к их устранению"14;

в Швейцарии "предупреждать пагубные экономические или социальные последствия картелей и других ограничений конкуренции и тем самым поощрять конкуренцию в интересах рыночной экономики, базирующейся на либеральных принципах;

в Соединенных Штатах - "всеобъемлющая хартия экономической свободы, направленная на сохранение свободной и беспрепятственной конкуренции как правила торговли. Она зиждется на том, что ничем не сдерживаемое взаимодействие конкурирующих сил приведет к оптимальному распределению наших экономических ресурсов, максимально низким ценам, максимально высокому качеству и максимальному материальному прогрессу и в то же время создаст условия, благоприятствующие сохранению наших демократических, политических и социальных институтов"15;

в Китайской провинции Тайвань закон о добросовестной торговле принят с целью поддержания упорядоченности торговых операций, защиты интересов потребителей, обеспечения добросовестной конкуренции и поощрения экономической стабильности и процветания16. В Тунисе закон имеет целью определить положения, регулирующие свободу цен, установить нормы свободной конкуренции, оговорить с этой целью обязательства производителей, торговых операторов, поставщиков услуг и других посредников и обязательства, призванные предупредить антиконкурентную практику в любых формах, обеспечить прозрачность цен и обуздать ограничительную практику и незаконное повышение цен. Одной из целей является также контроль над экономической концентрацией;

в Украине закон имеет целью осуществление контроля над монопольным положением и запрещение недобросовестной конкуренции в предпринимательской деятельности;

в Венесуэле: "поощрение и защита свободы конкуренции", а также "эффективность, которая будет благоприятно сказываться на положении как производителей, так и потребителей"17;

в Замбии цели изложены в преамбуле закона: поощрение конкуренции в экономике посредством запрещения антиконкурентной торговой практики;

регулирование монополий и концентрации экономического влияния;

защита благосостояния потребителя;

повышение эффективности производства и распределения услуг;

обеспечение возможно более благоприятных условий для свободы торговли;

расширение базы предпринимательства;

принятие мер по связанным с вышеизложенным или вытекающим из этого вопросам. Согласно статье 2 закона под "торговой практикой" понимается любая практика, связанная с осуществлением торговли в любой форме, и включает любые действия, совершенные или предложенные любым лицом, которые затрагивают или, вероятно, будут затрагивать способ осуществления торговых операций любым торговым оператором или категорией торговых операторов или производство, предложение или цену в процессе торговли любыми товарами, будь то Типовой закон о конкуренции реальными или личными, или любой услугой18;

в решении Андского сообщества эта цель сформулирована как "недопущение и исправление диспропорций, порождаемых деловой практикой, затрудняющей, ограничивающей или фальсифицирующей конкуренцию"19. Что касается Европейского сообщества, то в Договоре о создании Европейского экономического сообщества отмечается, что "создание системы, не допускающей подрыва конкуренции на общем рынке", представляет собой необходимый инструмент стимулирования "гармоничного развития экономической деятельности, и ее непрерывного и сбалансированного расширения" "и высокого уровня конкуренции"20. Решение, принятое МЕРКОСУР, имеет своей целью "обеспечить справедливые условия конкуренции для хозяйствующих субъектов из стран МЕРКОСУР".

6. В тексте выше употребляется термин "контроль", который содержится и в названии Комплекса принципов и правил, а также термины "ограничительные соглашения и злоупотребление доминирующим положением на рынке", т.е. практика, охватываемая разделами C и D Комплекса.

Фраза "ограничивается доступ к рынкам" подразумевает действия, направленные на затруднение или недопущение выхода на рынок фактических или потенциальных конкурентов. Термин "неправомерно" подразумевает, что такие ограничения должны иметь определенные последствия, а также быть неоправданными или серьезными, прежде чем начинает применяться данный запрет. Эта концепция присутствует в законодательных актах многих стран, например Австралии21, Мексики22, Республики Кореи, Российской Федерации, Соединенного Королевства и Европейского сообщества.


Другие законодательные акты могут разрешать заключение определенных соглашений о 7.

сотрудничестве между мелкими и средними предприятиями (МСП), когда такие договоренности призваны способствовать повышению эффективности и конкурентоспособности этих предприятий по отношению к крупным предприятиям. Так обстоит дело в Германии, где соглашения о сотрудничестве между МСП могут все же в течение переходного периода передаваться на рассмотрение в органы по вопросам конкуренции, при условии что эти соглашения не затрагивают трансграничную торговлю или не подпадают под действие статьи 81 Римского договора (изъятия в отношении секторов кредитования и страхования, обществ защиты авторских прав и спорта отменены в соответствии с законодательством ЕС). В Японии также в отношении некоторых действий кооперативов МСП предусмотрены изъятия из сферы применения антимонопольного закона, в тех случаях когда они имеют целью оказание взаимной помощи мелкими предприятиями или потребителями при соблюдении определенных условий (принадлежность предприятий к категории мелких или средних определяется по оплаченному акционерному капиталу и числу занятых). В Соединенном Королевстве то или иное соглашение не будет подпадать под действие статьи 1 Закона о конкуренции 1998 года, запрещающего соглашения, которые предупреждают, ограничивают или искажают конкуренцию и могут сказываться на торговле в пределах Соединенного Королевства, только в том случае, если их влияние на конкуренцию в пределах Соединенного Королевства является "ощутимым". Как общее правило, соглашение не будет сочтено оказывающим "ощутимое" влияние, если принадлежащая сторонам совокупная рыночная доля соответствующего рынка не превышает 25%23. В алжирском законодательстве предусмотрены изъятия в отношении соглашений и видов практики, которые позволяют малым и средним предприятиям укреплять свои конкурентные позиции на рынке или способствуют поддержанию занятости24.

8. В ЕС вопрос о том, каким образом применять любое правило dе mіnіmіѕ, решают сами государства. Фактически существует две возможности. С одной стороны, этот вопрос может быть оставлен на усмотрение административного органа, который будет принимать решения на основе оценки соответствующих соглашений или договоренностей. В таком случае формулированием стандартов для изъятий также должен заняться административный орган. С другой стороны, когда основное внимание в законе уделяется соображениям "национальных интересов", ограничения рассматриваются в первую очередь с точки зрения того, оказывают ли они или могут ли они оказывать в итоге неблагоприятное воздействие на общее экономическое развитие25. Эта концепция, хотя и с некоторыми различиями в нюансах и акцентах, нашла свое выражение в ныне действующем законодательстве об ограничительной деловой практике как развитых, так и развивающихся стран26.

Следует, однако, отметить, что концепцию de minimis (т.е. некоторые соглашения слишком малы по Типовой закон о конкуренции своим масштабам и соответственно не способны нанести какого-либо реального вреда конкуренции и потому не представляют реальной проблемы для органов по вопросам конкуренции) следует отличать от понятия некоторых соглашений, которые обладают антиконкурентными чертами и могут в то же время заслуживать изъятия в силу других благоприятных особенностей. Обе концепции признаются согласно законодательству как Соединенного Королевства, так и ЕС27. В юридической практике Соединенных Штатов четко прослеживается твердая линия на невключение не касающихся конкуренции вопросов при проведении анализа соблюдения антитрестовского законодательства.

Например, как указал Верховный суд Соединенных Штатов, цель такого анализа состоит в том, чтобы "составить суждение о значимости конкретного ограничения для конкуренции;

речь не идет о принятии решения в отношении того, отвечает ли благоприятствующая конкуренции политика общественным интересам или интересам членов определенной отрасли"28.

СТАТЬЯ II Определения и сфера применения Определения I.

а) "Предприятия" означают фирмы, товарищества, корпорации, компании, ассоциации и другие юридические лица, независимо от того, созданы ли они или контролируются ли они частными лицами или государством, занимающиеся коммерческой деятельностью, включая их отделения, дочерние предприятия, филиалы или другие образования, прямо или косвенно контролируемые ими.

"Доминирующее положение на рынке" означает такую ситуацию, когда какое-либо b) предприятие, действующее либо самостоятельно, либо совместно с несколькими другими предприятиями, обладает возможностью контролировать соответствующий рынок конкретного товара или услуги либо группы товаров или услуг.

с) "Слияния и приобретения" означают ситуации, в которых между двумя или более предприятиями осуществляется юридически законная операция, посредством которой компании законным образом объединяют право собственности на активы, прежде контролировавшиеся раздельно. Эти ситуации включают поглощение, сконцентрированные совместные предприятия и иные формы приобретения контроля, такие, как переплетение директоратов.

"Соответствующий рынок" означает общие условия, в которых происходит товарообмен d) между продавцами и покупателями, и подразумевает определение границ, очерчивающих группы продавцов и покупателей товаров, в пределах которых существует вероятность ограничения конкуренции. Он требует определения товарных и географических границ, в пределах которых происходит взаимодействие между конкретными группами товаров, покупателей и продавцов в целях установления цены и размеров производства. Он должен включать все в разумной степени взаимозаменяемые товары или услуги и всех находящихся рядом конкурентов, к которым в ближайшее время могут обратиться потребители, если ограничение или злоупотребление приведет к достаточно значительному росту цен.

Сфера применения II.

а) Применяется ко всем определенным выше предприятиям в отношении всех их коммерческих соглашений, действий или сделок, касающихся товаров, услуг или интеллектуальной собственности.

Применяется в отношении всех физических лиц, которые, действуя в своем личном b) качестве владельца, руководителя или работника предприятия, санкционируют, осуществляют или способствуют осуществлению ограничительной практики, запрещенной законом.

Типовой закон о конкуренции с) Не применяется в отношении суверенных действий собственно государства или местных властей, а также действий предприятий или физических лиц, которые находятся под принуждением или надзором государства, либо местных властей или государственных органов, действующих в рамках делегированных им полномочий.

КОММЕНТАРИИ К СТАТЬЕ II И РАЗЛИЧНЫЕ ПОДХОДЫ В ДЕЙСТВУЮЩЕМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ Определения и сфера применения І. Определения а) "Предприятия" означают фирмы, товарищества, корпорации, компании, ассоциации и другие юридические лица, независимо от того, созданы ли они или контролируются ли они частными лицами или государством, занимающиеся коммерческой деятельностью, включая их отделения, дочерние предприятия, филиалы или другие образования, прямо или косвенно контролируемые ими.

Определение термина "предприятия" основывается на положениях раздела В і) (3) Комплекса 9.

принципов и правил.

"Доминирующее положение на рынке" означает такую ситуацию, когда какое-либо b) предприятие, действующее либо самостоятельно, либо совместно с несколькими другими предприятиями, обладает возможностью контролировать соответствующий рынок конкретного товара или услуги либо группы товаров или услуг.

10. Определение "доминирующего положения на рынке" основывается на положениях раздела В і) (2) Комплекса принципов и правил. Более подробные комментарии по этому вопросу см. в пунктах 55-60 ниже.

"Соответствующий рынок" означает общие условия, в которых происходит товарообмен d) между продавцами и покупателями, и подразумевает определение границ, очерчивающих группы продавцов и покупателей товаров, в пределах которых существует вероятность ограничения конкуренции. Он требует определения товарных и географических границ, в пределах которых происходит взаимодействие между конкретными группами товаров, покупателей и продавцов в целях установления цены и размеров производства. Он должен включать все в разумной степени взаимозаменяемые товары или услуги и всех находящихся рядом конкурентов, к которым в ближайшее время могут обратиться потребители, если ограничение или злоупотребление приведет к достаточно значительному росту цен.

11. Содержащиеся в Комплексе определения были дополнены понятием "соответствующий рынок". Это определение сформулировано на основе подхода, применяемого в руководящих указаниях Соединенных Штатов по слияниям, которые получили всеобщее признание экономистов, занимающихся антитрестовскими вопросами, в большинстве стран29.

12. Определение "соответствующего рынка" в ясной форме определяет конкретные товары/услуги или класс товаров или услуг, производимых или оказываемых предприятием в данном географическом районе. Во вставке 2 приводятся основные причины использования концепции соответствующего рынка и определения рынка в законодательстве и в рамках политики в области конкуренции. Верховный суд Соединенных Штатов определил соответствующий рынок как "область эффективной конкуренции, в которой ответчик осуществляет свои операции"30, 31. Для ограничения области эффективной конкуренции необходимо проанализировать как рынок соответствующей продукции, так и затрагиваемый географический рынок. Необходимо также отметить, что определение соответствующего рынка очерчивает ту конкурентную ситуацию, с которой сталкивается фирма. Кроме того, во многих странах, в том числе в Соединенном Королевстве, при определении соответствующего рынка допускается возможность учета замещения в сфере Типовой закон о конкуренции предложения. Это особенно важно в тех случаях, когда применяемое законодательство предполагает принятие мер, исходя лишь из критерия доли рынка. Например, в некоторых странах на "монополии" (под ними понимаются фирмы, доля которых на рынке составляет, к примеру, 30-40%) распространяется ценовой контроль и/или требование о предоставлении информации. В индийском законе о конкуренции 2002 года "предприятие" определяется как:


"лицо или правительственное ведомство, которое занимается или занималось осуществлением любой деятельности, связанной с производством, хранением, поставкой, распределением, приобретением изделий или товаров или контролем над ними или оказанием услуг любого рода или в области инвестиционной деятельности, или при осуществлении операций по приобретению, владению, страхованию или купле-продаже акций, обязательств или других ценных бумаг любой другой корпорации, будь то непосредственно или через одно или более своих подразделений или отделений или дочерних предприятий, независимо от того, размещается ли такое подразделение или отделение или дочернее предприятие в том же месте, где размещается само предприятие, или же в ином месте или в иных местах, но не включает никакой деятельности правительства, связанной с выполнением суверенных функций правительства, включая все виды деятельности, осуществляемые ведомствами центрального правительства, занимающимися вопросами атомной энергии, валютного режима, обороны и космического пространства" (раздел 2 h))32.

13. Товарный рынок (под товарами понимаются и услуги) является первым элементом, который необходимо учитывать при определении соответствующего рынка. На практике при определении соответствующего рынка товаров/услуг используются два тесно связанных между собой и взаимодополняющих критерия, а именно: разумная взаимозаменяемость при использовании и перекрестная эластичность спроса. В связи с применением первого критерия обычно учитываются два фактора, а именно: является ли конечное использование товара и его заменителей в целом аналогичным и являются ли физические характеристики (или технические параметры) достаточно сходными, чтобы потребители могли легко переходить с одного товара на другой. Что же касается проверки перекрестной эластичности, то здесь центральную роль играет фактор цен. В этой связи возникает необходимость проанализировать пропорциональный прирост спроса на один товар в результате пропорционального роста цены на другой товар. На рынке с высокой перекрестной эластичностью даже небольшое повышение цены на один товар заставляет потребителей переходить на другой товар, и это свидетельствует о том, что данные товары конкурируют на одном и том же рынке, тогда как низкая перекрестная эластичность свидетельствует об обратном, т.е. о том, что у каждого из этих товаров есть свой рынок.

Типовой закон о конкуренции Вставка Соответствующий рынок и определение рынка в законодательстве и политике в области конкуренции Соответствующий рынок, т.е. место, где происходит взаимодействие предложения и спроса, составляет рамочную основу для анализа, в ходе которого высвечиваются те ограничения конкуренции, с которыми сталкиваются соответствующие фирмы. Цель определения соответствующего рынка состоит в том, чтобы установить фирмы, которые конкурируют друг с другом в данной товарной и географической области для определения того, могут ли другие фирмы реально оказывать сдерживающее влияние на цены предполагаемого монополиста. Иными словами, задача заключается в определении конкурентов этих фирм, которые действительно способны повлиять на их поведение и не позволить им действовать без оглядки на все реальное конкурентное давление. Таким образом, определение соответствующего товарного и географического рынка является ключевым шагом в анализе многих дел, связанных с защитой конкуренции.

Соответствующий товарный рынок определяется в процессе выявления гаммы близких заменителей товара, поставляемого фирмами, поведение которых является предметом изучения.

В связи с процессом глобализации соответствующий географический рынок может быть местным, национальным, международным или даже глобальным, в зависимости от конкретного рассматриваемого товара, характера альтернатив при поставке такого товара и наличия или отсутствия специфических факторов (например, транспортные издержки, тарифы и другие барьеры и меры в рамках системы регулирования), которые препятствуют исполнению импортом роли противодействия использованию рыночного влияния на внутреннем рынке.

В ЕС при определении соответствующего рынка органы по вопросам конкуренции принимают во внимание ряд факторов, включая реакцию хозяйствующих субъектов на относительную динамику цен, социально-культурные характеристики спроса и наличие или отсутствие барьеров на пути проникновения на рынок, таких, как транспортные издержки. Эти органы при проведении своего анализа, как правило, заостряют внимание на тенденциях в спросе, и это сказывается на географическом измерении соответствующего рынка.

Источники: Европейская комиссия, ОЭСР, ЮНКТАД и ВТО.

В статье 2 (r, s и t) индийского закона о конкуренции 2002 года соответствующий рынок определяется следующим образом:

"соответствующий рынок" означает рынок, который может определяться Комиссией r) применительно к соответствующему товарному рынку или соответствующему географическому рынку или применительно к обоим рынкам;

"соответствующий географический рынок" означает рынок, охватывающий район, в s) котором условия конкуренции в случае поставки товаров или оказания услуг или спроса на товары или услуги ясно однородны и отличимы от условий, преобладающих в соседних районах;

"соответствующий товарный рынок" означает рынок, охватывающий все те товары или t) услуги, которые рассматриваются потребителем как взаимозаменяемые или являющиеся субститутами в силу характеристик товаров или услуг, цен на них и предполагаемого использования.

В отношении "соответствующего товарного рынка" в индийском законе о конкуренции учитываются следующие факторы:

Типовой закон о конкуренции а) физические характеристики или конечное использование товаров;

цена на товары или услуги;

b) с) предпочтения потребителей;

исключение внутрифирменного производства;

d) е) наличие специализированных производителей;

классификация промышленной продукции.

f) 14. Вторым элементом, который необходимо учитывать при определении соответствующего рынка, является географический рынок. В широком смысле его можно охарактеризовать как район, в котором продавцы конкретного товара или услуги осуществляют свои операции. Можно определить его и как район, в котором продавцы конкретного товара или услуги могут вести свои операции без серьезных помех33. Соответствующий географический рынок может быть ограниченным (например, небольшой город) или же он может охватывать весь мир. Между этими полярными точками можно вычленить и другие варианты, например несколько городов, область, государство или регион, включающий в себя целый ряд государств. Например, в связи с контролем за ограничительной деловой практикой в такой региональной экономической группировке, как Европейское сообщество, соответствующий географический рынок определяется как "Общий рынок или его существенная часть". В этой связи Суд европейских сообществ в своем решении по делу о европейской сахарной промышленности34 определил, что Бельгия, Люксембург, Нидерланды и южная часть тогдашней Федеративной Республики Германии по отдельности представляют собой "существенную часть Общего рынка" (т.е. соответствующий географический рынок). Кроме того, Суд счел необходимым принять во внимание, в частности, структуру и объем производства и потребления товара и экономические традиции и возможности продавцов и покупателей. Географический рынок можно описать и с точки зрения спроса. При таком подходе под соответствующим географическим рынком понимается район, где разумный потребитель или покупатель обычно удовлетворяет свой спрос. Для целей определения "соответствующего географического рынка" в индийском законе о конкуренции учитываются следующие факторы (раздел 19 (6)):

а) нормативные торговые барьеры;

местные спецификационные требования;

b) с) национальная закупочная политика;

надлежащие распределительные мощности;

d) е) транспортные издержки;

язык;

f) предпочтения потребителей;

g) потребность в надежном или регулярном снабжении или оперативном послепродажном h) обслуживании.

15. При определении соответствующего географического рынка следует принимать во внимание целый ряд факторов, включая неблагоприятные ценовые факторы, возникающие в связи с расходами на транспортировку, степень неудобства при приобретении товаров или услуг, возможности выбора Типовой закон о конкуренции для потребителей и функциональный уровень работы предприятия. В законодательстве Чили упомянутые выше концепции не определяются.

ІІ. Сфера применения а) Применяется ко всем определенным выше предприятиям в отношении всех их коммерческих соглашений, действий или сделок, касающихся товаров, услуг или интеллектуальной собственности.

Применяется в отношении всех физических лиц, которые, действуя в своем личном b) качестве владельца, руководителя или работника предприятия, санкционируют, осуществляют или способствуют осуществлению ограничительной практики, запрещенной законом.

с) Не применяется в отношении суверенных действий собственно государства или местных властей, а также действий предприятий или физических лиц, которые находятся под принуждением или надзором государства, либо местных властей или государственных органов, действующих в рамках делегированных им полномочий.

Проблемы могут возникнуть в тех случаях, когда предприятия или физические лица, имеющие принадлежность к государству или местным властям, либо предприятия или физические лица, которые находятся под принуждением или надзором (т.е. регулируются) в государственных интересах со стороны государства или местных властей или государственных органов, которые действуют в рамках делегированных им полномочий, превышают делегированные им полномочия.

Однако, согласно законодательству ряда стран действия правительственных чиновников или государственных предприятий, которые могут ослабить, устранить или исключить конкуренцию в торговле или промышленности, подпадают под положения закона о конкуренции. Во вставке рассматривается взаимосвязь между законодательством и политикой в области конкуренции, с одной стороны, и регулированием - с другой.

16. Сфера применения определена с учетом раздела В ii) Комплекса. Она была расширена, с тем чтобы более четко определить применение законодательства к физическим лицам, но не к государственным должностным лицам, выступающим от имени правительства. В то же время физическое лицо не является "предприятием", если оно не инкорпорировано в качестве "единоличной корпорации". Типовой закон может подразумевать, что соглашение между компанией и ее собственным директором-распорядителем является соглашением между двумя "предприятиями" и таким образом представляет собой преступный сговор. Анализ правовых документов, действующих почти повсеместно, свидетельствует о том, что так быть не должно. Вместе с тем в Чили "лицо, исполняющее или завершающее, индивидуально или коллективно, любое действие, рассматривается в качестве единоличной корпорации. (…)"35. В Колумбии в статье 25 Колумбийского коммерческого кодекса по этому поводу говорится: "Под предприятием понимается любая организованная экономическая деятельность в целях производства, переработки, распределения и хранения товаров или управления ими или в целях предложения услуг. Такая деятельность осуществляется одним торговым заведением или большим их числом".

Принятый в ЕС подход к определению рынка изложен в уведомлении Комиссии по поводу определения соответствующего рынка в целях закона сообщества о конкуренции, OJ 1997 C 372, стр. 5. См. вставку 2. Кроме того, физические лица могут относиться к категории предприятий по смыслу статей 81 и 82 ЕС без регистрации в качестве единоличной корпорации в том случае, если они являются независимыми хозяйствующими субъектами на рынках товаров или услуг (см., например, относительно итальянских таможенников Case C-35/96 Сommission v Italy [1998] ECR I-3851). Исходя из этого, Европейский суд отнес адвокатов, врачей и архитекторов к категории предприятий по смыслу статьей 81 и 82 ЕС. Определение "предприятие" можно было бы заменить определением "хозяйствующий субъект", что позволило бы применять закон и в отношении физических лиц, которые могут действовать или на самом деле действуют как специалисты Типовой закон о конкуренции (адвокаты, таможенные агенты и т.д.). Кроме того, под действие закона подпадали бы некоторые виды юридических лиц, которые в принципе являются некоммерческими, например ассоциации или союзы предприятий и/или специалистов, которые также могут заниматься антиконкурентной практикой36.

В Украине под субъектом хозяйствования понимается юридическое лицо, независимо от организационно-правовой формы и формы собственности, или физическое лицо, которое осуществляет деятельность в производстве, реализации или покупке товаров и иную хозяйственную деятельность, в том числе лицо, осуществляющее контроль над другим юридическим или физическим лицом;

группа субъектов хозяйствования, если один или несколько их них осуществляет контроль над другими. Субъектами хозяйствования признаются также органы государственной власти, органы местного самоуправления, а также органы административно-хозяйственного управления и контроля в части их деятельности по производству, реализации и покупке товаров или иной хозяйственной деятельности37. В Армении в законе о защите экономической конкуренции говорится следующее: "Настоящий закон распространяется на действия или поведение хозяйствующих субъектов, а также государственных органов и органов местного самоуправления, которые могут привести к ограничению, предупреждению, запрещению экономической конкуренции или к акту недобросовестной конкуренции, за исключением случаев, предусмотренных законом"38.

В Корее сфера действия закона о монопольном регулировании и добросовестной торговле распространена на все предприятия. Изъятия, предусмотренные для сельского, рыбного и лесного хозяйства и горнодобывающей промышленности, были отменены в пересмотренном варианте закона (статья 2-1). Согласно закону о конкуренции Норвегии, принимаемые регулятивные акты должны предусматривать изъятия, необходимые для проведения политики в секторах сельского и рыбного хозяйства (раздел 3). В Украине закон распространяется на отношения субъектов хозяйствования (предпринимателей), их ассоциаций, органов государственной власти, граждан, юридических лиц и других ассоциаций, не являющихся субъектами хозяйствования (предпринимателями) в связи с недобросовестной конкуренцией, включая их действия за пределами Украины, если такие действия негативно влияют на конкуренцию на территории страны. В Замбии в статье 6 (1) закона страны очерчивается сфера применения данного закона, призванного отслеживать, контролировать и запрещать акты или поведение, которые, по всей вероятности, отрицательно влияют на конкуренцию и добросовестную торговлю в Замбии. Действия совершаются "лицами", к числу которых относятся отдельные лица, компании, товарищества, ассоциации и любые группы лиц, действующие совместно, независимо от того, являются ли они корпорациями или нет (в отличие от типового закона). При этом охватываются как государственный, так и частный сектор, за исключением вопросов, изложенных в статье 339.

17. Хотя практически все международные кодексы по вопросам ограничительной деловой практики, такие, как правила конкуренции Европейского сообщества, решение Андского сообщества о практике, ограничивающей конкуренцию, и решение МЕРКОСУР о защите конкуренции, применяются только к предприятиям, большинство национальных законов об ОДП применяются как к физическим лицам, так и к предприятиям, поскольку на национальном уровне санкции и средства судебной защиты могут более эффективными, если владельцы или управляющие предприятий будут нести личную ответственность за нарушения, в которых они участвуют или которые они санкционируют. Важно отметить также, что для целей законодательства о конкуренции профессиональные ассоциации тоже могут рассматриваться как "предприятия"40.

Типовой закон о конкуренции Вставка Законодательство и политика в области конкуренции и регулирование По сути законодательство и политика в области конкуренции и регулирование нацелены на защиту интересов общества от власти монополий. И конкурентное законодательство, и регулирование обеспечивают правительству инструментарий для достижения этой цели, но они разнятся по характеру и видам мер вмешательства. Законодательство в области конкуренции и регулирование не являются синонимичными понятиями. Существуют четыре варианта возможного срабатывания связей между проблемами законодательства и политики в области конкуренции и проблемами регулирования:

• Регулирование может противоречить политике в области конкуренции. Регулирование может поощрять или даже напрямую порождать поведение или условия, которые в принципе противоречат законодательству в области конкуренции. Например, устанавливаемые в рамках регулирования нормы могут допускать координацию цен, препятствовать рекламе или требовать территориального разделения рынков. В качестве других примеров можно привести законы о запрете продаж по цене ниже себестоимости, которые призваны поощрять конкуренцию, но часто толкуются в антиконкурентном ключе, а также самую общую категорию правил и положений, ограничивающих конкуренцию в большей степени, чем это необходимо, в угоду целям регулирования. Изменение или аннулирование этих правил и положений вынуждает затрагиваемые фирмы менять свои привычки и ожидания.

• Регулирование может подменять собой политику в области конкуренции. В условиях естественных монополий в рамках регулирования могут предприниматься попытки установления прямого контроля над рыночным влиянием путем установления цен ("потолков цен") и контроля за условиями проникновения и выхода на рынок. Технологические и институциональные изменения могут приводить к пересмотру основных посылок в пользу усиления регулирования, т.е. к выдвижению тезиса о том, что политика в области конкуренции и занимающиеся этим вопросом учреждения не в состоянии эффективно справиться с задачей пресечения монополистической деятельности и использования рыночного влияния.

• Регулирование может копировать задачи законодательства и политики в области конкуренции. Регулирование и регулирующие органы могут предотвращать координацию действий и злоупотребления в той или иной отрасли точно так же, как законодательство и политика в области конкуренции. Например, в рамках регулирования могут устанавливаться стандарты добросовестной конкуренции или такие правила проведения торгов, которые обеспечивают их конкурсную основу. Вместе с тем разные регулирующие органы могут применять разные стандарты, а изменения или различия в практике регулирующих органов вполне могут приводить к таким ситуациям, когда казалось бы равнозначная политика на деле дает совершенно разные результаты.

• Система регулирования может использовать методы органов, занимающихся вопросами конкуренции. Инструментарий достижения целей регулирования может разрабатываться таким образом, чтобы в полной мере использовать рыночные стимулы и динамику конкуренции. Не исключено, что потребуется координация действий для обеспечения того, чтобы эти инструменты срабатывали должным образом в контексте требований законодательства в области конкуренции.



Pages:   || 2 | 3 | 4 | 5 |   ...   | 6 |
 





 
© 2013 www.libed.ru - «Бесплатная библиотека научно-практических конференций»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.